Copyright © Журнал "Человек и Труд" № 10, 2003 г.
Виктор СУПЯН Доктор экономических наук, профессор Заместитель директора Института США и Канады РАН Геннадий КОЧЕТКОВ Кандидат экономических наук Заведующий Центром управления Института США и Канады РАН
Обнаружившиеся в ходе скандала с "Энрон" непрозрачность отчетности, бесконтрольность высших управляющих, неотрегулированность отношений менеджмента с рядовыми акционерами, отсутствие независимых советов директоров, возможность внутриотраслевых сговоров в интересах узкого круга лиц, сращивание бизнес-элиты с политическими кругами вызвали крайне негативную реакцию в американском обществе и за рубежом.
Дж.Буш, в частности, предложил ужесточить уголовное наказание за преступления, связанные с нарушениями в области фидуциарной ответственности. По мнению президента, экономика нуждается в высоких этических стандартах, соблюдение которых обеспечивается законами и поддерживается ответственными лидерами бизнеса.
Были высказаны предложения о принятии закона, расширяющего полномочия Комиссии по ценным бумагам и фондовым рынкам (КЦБФР) в части блокирования ненадлежащих выплат руководителям корпораций, о прекращении выдачи компаниями ссуд своим должностным лицам и обязанности последних сообщать все подробности о вознаграждениях в годовых отчетах.
Президент США призвал к тому, чтобы большинство членов советов директоров открытых корпораций были подлинно независимыми (т.е. не имеющими материальных отношений с компанией), так же как члены комиссий совета директоров по вопросам аудита и чиновники, назначенные на ключевые административные должности. Издан президентский указ о создании специальной группы по проблеме корпоративного мошенничества для руководства расследованиями и уголовным преследованием преступной деятельности в корпорациях.
30 июля 2002 г. Дж. Буш подписал закон Сарбэнса-Оксли (Sarbanes-Oxley Act), внесший в национальное корпоративное законодательство изменения, наиболее существенные с 30-х годов.
Закон, принятый в пожарном порядке и ставший ответом на кризис в "Энрон", нацелен главным образом на ужесточение контроля над советами корпораций. Он усиливает личную уголовную ответственность высшего исполнительного управляющего и высшего финансового управляющего за достоверность информации, содержащейся в финансовых отчетах (годовом, квартальном и др.), ее соответствие требованиям закона о ценных бумагах, неискажение финансового положения и результатов работы компании за отчетный период.
Помимо этого, годовые отчеты корпорации должны содержать письменное подтверждение того, что: каждый из названных руководителей лично проверил содержание отчета; документ не содержит неверных утверждений, которые могут привести к ложным оценкам результатов, не упускает фактов и деталей, необходимых акционерам для правильной оценки деятельности, а финансовые заключения справедливо отображают финансовое состояние корпорации; существующая в компании система контроля позволяет отслеживать результаты работы как самой корпорации, так и всех ее филиалов и дочерних компаний; проверка (результаты которой должны быть включены в годовой отчет) работы этой системы проводится не ранее чем за 90 дней до предоставления годового отчета.
Согласно новому закону нарушители этой процедуры караются штрафами до 1 млн. долл. и заключением до 10 лет в случае ложного, но непреднамеренного искажения информации для акционеров, до 5 млн. долл. и заключением до 20 лет - в случае преднамеренной подтасовки или сокрытия данных.
Такой порядок позволит упростить систему доказательств нарушения фидуциарных обязательств.
Если все же в финансовые отчеты компании внесена ошибочная информация, то они должны быть отозваны и изменены, а оба высших руководителя (исполнительный и финансовый) обязываются возместить компании все полученные бонусы, премиальные выплаты, рассчитанные на основе находящихся в их собственности акций, прибыль, полученную от продажи своих акций в течение 12 месяцев после выпуска отчета, содержащего ошибочную информацию.
Закон запретил открытым корпорациям предоставлять своим директорам и управляющим, входящим в номенклатуру советов директоров, любые персональные займы. Однако этот запрет не распространяется на займы, организуемые через банки, которые действуют независимо от корпорации в соответствии с инструкциями Федеральной резервной системы.
Новый закон также требует, чтобы все сделки с акциями корпорации, осуществляемые ее работниками, декларировались в КЦБФР (в электронной форме) на второй рабочий день после осуществления сделки, а не на десятый, как это было прежде, и выставлялись на корпоративном сайте на следующий день после декларирования.
КЦБФР получила право отклонять кандидатуры членов советов директоров открытых корпораций, если сочтет, что кандидат не соответствует должности. Ранее это могло быть сделано только по решению суда.
Новый закон запрещает директорам и высшим номенклатурным руководителям проводить любые операции со своими пакетами акций, помещенными в пенсионные и другие резервные фонды, если эти акции были получены ими в период работы в корпорации.
Закон запрещает КЦБФР регистрировать открытые корпорации, если: аудиторский комитет совета директоров не состоит полностью из внешних (независимых) директоров; аудиторский комитет не отвечает по Уставу полностью за выбор, назначение, определение размера оплаты и контроль за работой внешнего аудитора, включая урегулирование возможных разногласий между менеджментом и аудиторами; в компании отсутствуют процедуры и система сбора жалоб и предложений работников (включая анонимные).
Компании также должны декларировать, что хотя бы один из членов аудиторского комитета является экспертом в области финансов, а если это не так, объяснить причину.
В соответствии с новым законом КЦБФР может в любой момент запросить дополнительную информацию о деятельности открытой корпорации и последняя обязана дать исчерпывающий ответ.
В годовых отчетах теперь следует сообщать о всех коррекциях в финансовых документах, сделанных по инициативе внешних аудиторов. КЦБФР также требует указывать в годовых отчетах данные о всех внебалансовых сделках.
Компании обязываются сообщать, существуют ли одобренный общим собранием этический кодекс для высших финансистов (с указанием исключений, сделанных из него в отчетном периоде) и внутрикорпоративная система защиты информаторов о финансовых нарушениях.
В соответствии с новыми требованиями КЦБФР должна регулярно, не менее одного раза в три года, проводить оценку состояния дел с выпуском обыкновенных акций.
Согласно закону образована новая открытая компания - Совет по контролю за бухгалтерской деятельностью (Accounting Oversight Board), действующая под контролем КЦБФР. В ее функции входят: регистрация и инспекция бухгалтерских фирм и аудиторских компаний, работающих с открытыми корпорациями; установление правил и стандартов ведения аудита, контроль качества, соблюдения этических норм и степени независимости аудиторов, участвующих в проверке отчетов корпораций; проведение расследований и разработка дисциплинарных санкций против аудиторов, нарушающих установленные требования; контроль соответствия работы аудиторов правилам, установленным Советом и законом.
В течение шести месяцев после начала работы этой компании каждая из бухгалтерских фирм, занимающихся аудитом открытых корпораций, должна пройти регистрацию и ежегодно отчитываться о своей работе перед Советом. Последний, в свою очередь, обязан проводить оценку бухгалтерских фирм (ежегодно - тех, которые проводят аудит 100 открытых корпораций и более, по меньшей мере раз в три года - обслуживающих менее 100).
Все зарегистрированные бухгалтерские фирмы должны сохранять документы по проведенному аудиту в течение семи лет. Нарушение процедур, устанавливаемых Советом, влечет крупные штрафы и тюремное заключение до десяти лет.
Выводы аудиторской компании должны быть одобрены аудиторским комитетом совета директоров корпорации прежде, чем они будут преданы гласности.
По закону во время проведения аудита бухгалтерская фирма не может: вести бухгалтерский учет, результаты которого повлияют на финансовую отчетность; разрабатывать и внедрять компьютеризованные финансовые системы для этого клиента; осуществлять любые виды оценки, готовить отчеты в счет будущих контрактов; проводить внутренний аудит; предоставлять управленческие услуги и услуги по управлению кадрами; выполнять функции брокера, дилера, инвестиционного советника или банкира; оказывать юридические услуги.
Закон устанавливает норму ротации аудиторов. Корпорации обязаны менять аудиторов раз в пять лет. Аудиторская услуга не может быть предоставлена открытой корпорации, если один из ее номенклатурных менеджеров до этого работал в данной бухгалтерской фирме.
Введение в заблуждение, намеренное или по незнанию, теперь является уголовным преступлением для всех членов советов директоров и номенклатурных менеджеров (офицеров корпорации). Помимо общего ужесточения финансовой ответственности и увеличения сроков лишения свободы, закон вводит в практику максимальное наказание - 25-летнее тюремное заключение - за разработку и реализацию схем мошеннических сделок с ценными бумагами.
В мире существуют три наиболее известные модели корпоративного управления - англо-американская, континентальная европейская и японская. Для первой характерна высокая прозрачность управленческих отношений, регулярное информирование (поквартально) всех потенциальных инвесторов о результатах хозяйственной деятельности, простота сделок с акциями на высоколиквидном фондовом рынке. Европейская и японская модели более закрыты для постороннего наблюдателя, в большей степени ориентированы на крупных инвесторов (главным образом, банки) и на внебиржевые сделки с пакетами акций.
Россия в настоящее время тяготеет к европейско-японскому варианту. Подобную корпоративную политику активно поддерживают банки, которые постепенно становятся ядром финансово-промышленных групп, теряя одновременно способность выполнять функции экономической инфраструктуры, одинаково доступной для всех участников хозяйственного процесса.
По мнению большинства экспертов, в условиях глобализации, формирования мировой финансовой системы, массовой практики международных слияний и поглощений, широкого распространения информационных технологий явные преимущества имеет англо-американская модель как более динамичная и конкурентная, меньше связанная с традициями местных экономик, приводящими к образованию олигархических объединений.
В этой связи проблемы корпоративного управления в США и методы их разрешения представляют для российского общества особый интерес. Сопоставление событий, имевших место в Соединенных Штатах, с российской практикой показывает, что большинство проблем, обнаружившихся в американском корпоративном управлении, являются для нашей страны обычным делом и не подпадают под действие каких-либо законов.
Для качественного изменения ситуации, связанной с управлением в российских компаниях, представляется необходимым осуществить комплекс следующих мер. ї Ввести фидуциарную ответственность директоров и высших должностных лиц открытых корпораций. В российском законодательстве нет понятия фидуциарной ответственности, и генеральный директор, игнорирующий решения совета директоров, но при этом "опирающийся на рабочие массы", - нормальное явление. Хотя в законе об акционерных обществах прописана ответственность советов директоров, генерального директора и коллективного исполнительного органа перед акционерами, этот пункт не получил дальнейшего развития и ни в одном из случаев "неповиновения" генеральных директоров не был применен. Необходимо ужесточить материальную и уголовную ответственность высших руководителей корпорации за ущерб, причиненный их дейсвиями или бездействием (вплоть до конфискации принадлежащих им активов и ценностей в пользу пострадавшей корпорации, ее акционеров и установления значительных сроков тюремного заключения). ї Дать более четкое определение конфликта интересов между корпорацией и высшим руководством. В нашей стране широко распространена практика учреждения генеральным директором или его родственниками фирм, фактически паразитирующих на материнской корпорации. Через эти структуры уводятся прибыли и активы, осуществляются действия сомнительного свойства. В нормальной экономике это - уголовные преступления, связанные с конфликтом интересов и нанесением ущерба корпорации. Не менее распространенным является использование "внутренней" информации при совершении сделок на фондовых рынках. ї Установить в законодательном порядке что нанесение ущерба миноритарным акционерам и отдача предпочтений какой-либо из групп акционеров является одним из видов должностных преступлений высших руководителей открытых корпораций, которые должны преследоваться согласно Уголовному кодексу. ї Привести классификацию корпораций в соответствие с мировой практикой, запретив первоначальную регистрацию корпорации в виде ОАО.
Все акционерные общества должны проходить стадию ЗАО и лишь по прошествии не менее чем трех лет успешной работы получать право выпускать акции для торговли на фондовых рынках. ОАО, не котирующее свои акции на фондовых рынках, не должно существовать как юридическое лицо. Между тем сегодня большинство так называемых ОАО этого не делают, и с точки зрения международной практики подавляющая их часть не может рассматриваться как открытые корпорации.
Необходимо также пересмотреть контрольные функции ФКЦБ, сохранив за ней контроль только над действительно открытыми корпорациями, свободно торгующими собственными акциями на фондовых рынках. ї В своем новом качестве ФКЦБ должна получить право лицензировать проведение анализа фондовых рынков действительно независимыми аналитиками.
Сегодня таковых в стране практически нет, так как все фирмы, где работают аналитики, входят в те или иные ФПГ. Соответственно, объективность их суждений относительна. ї ФКЦБ также должна взять на себя ответственность за сертификацию бухгалтерских фирм, имеющих право вести аудит открытых корпораций.
Необходим тщательный анализ этой деятельности на предмет возникновения конфликта интересов или внутриотраслевого сговора. Возможности для такого сговора существуют, и практика банкротств это показывает со всей очевидностью. Одновременно следует принять меры по разделению аудиторских и консультативных услуг.